一张本人照片加 AI,换来一次行政拘留:AI 创作的第二条法律红线

一张本人照片加 AI,换来一次行政拘留:AI 创作的第二条法律红线

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2026 年 10 月 25 日,我们发过一篇《76 年前的今天,他们正年轻;今天,AI 帮他们"找回"了面孔》,讲的是用 AI 修复技术为志愿军烈士复原容貌。11 月 11 日,多家法治媒体转出了一条方向相反的新闻:同一种生成技术,被用来把红军八角帽和低俗元素拼在一起,制作者被行政拘留。

同一项技术,一边在替人记住该记住的,一边在替人踩不该踩的线。这篇文章不打算复述那条视频里有什么——通报里的字我们已经逐字看过,超出通报的内容我们一个字都不写——它要说清的是另一件事:AI 创作的法律门槛,和技术门槛,是两套完全不同的东西。

我们上一篇讲 AI 创作的法律边界时,讲的是肖像权,那是民事线,最坏的结果是赔钱。这一篇要讲的是第二条线:它不是赔钱,是拘留,情节严重还可能追刑责。

一、事情本身:通报里有多少字,我们就只写多少字

以下事实全部来自"南部公安"微信公众号 2026 年 11 月 6 日发布的警情通报,正义网在 11 月 11 日 21:02 转载(来源标注为同一份通报),凤凰网、京报网、贵阳网等在 11 月 11 日至 12 日跟进同稿。我们的时间线只按这些原文排:

通报对行为性质的表述是:「滥用 AI 工具制作和传播低劣音视频」「亵渎、否定英雄烈士的事迹和精神」「造成扰乱公共秩序等不良后果」。

有三件事我们不写,因为它们确实没有出处:

  1. 行政拘留的具体天数。通报只写了"予以行政拘留",未公布期限;
  2. 视频的完整内容描述。通报开头那两句话已经是我们需要的全部信息,多写一句就是猎奇;
  3. 当事人的任何可识别信息。通报本身只给了姓氏。

写到这里,如果你只想记住一条:"我用的是我自己的照片"这句话,在这件事里不是免责理由。为什么不是,下一节讲。

二、"这是我自己的脸",为什么不算免责

因为这两条红线保护的东西根本不是一回事。

第一条线保护的是"你的脸"。 肖像权属于民事权利,权利人是本人。本人同意使用,或者本人自己使用,通常就没有侵权问题——这也是为什么我们在《赵丽颖把红果告了,索赔 81 万:如果你的脸被 AI 偷走,你该怎么办?》里反复强调"授权"这个动作:民事线是可以由权利人自己处分的。

第二条线保护的不是任何个人的权利,而是公共记忆。 2018 年通过的《英雄烈士保护法》第二十二条写得很长,把三层意思放在同一条里:

禁止歪曲、丑化、亵渎、否定英雄烈士事迹和精神。
英雄烈士的姓名、肖像、名誉、荣誉受法律保护。任何组织和个人不得在公共场所、互联网或者利用广播电视、电影、出版物等,以侮辱、诽谤或者其他方式侵害英雄烈士的姓名、肖像、名誉、荣誉。
任何组织和个人不得将英雄烈士的姓名、肖像用于或者变相用于商标、商业广告,损害英雄烈士的名誉、荣誉。

(条文原文见国防部网站 2018 年 4 月 28 日转载的《英雄烈士保护法》全文,以及北京市怀柔区人民法院 2023 年 10 月的普法文章。)

请注意"任何组织和个人不得"这个句式——它没有给"我自己愿意"留出口。一个人可以处分自己的肖像,但不能通过处分自己的肖像去消解一项公共法益。红军八角帽在这个案件里承担的是符号意义,通报把它叫"红军先烈的标志性形象符号"。素材是谁的脸不重要,重要的是这个符号被拿去做了什么。

这就是两条线最容易混的地方:技术上,你确实只动了自己的照片;法律上,你动的是别人也在用的东西。

三、这条线上一共有三层,处罚一层比一层重

这一节我们把法条逐条回原文核过,能给出条号的就给条号,给不出的会明说。

第一层:民事。 侵害英烈姓名、肖像、名誉、荣誉的民事责任,以及公益诉讼。这一层我们在肖像权那篇里已经展开,此处不重复。

第二层:行政(治安处罚)。 这就是本案适用的一层。2025 年 6 月 27 日,十四届全国人大常委会第十六次会议表决通过新修订的《治安管理处罚法》,自 2026 年 1 月 1 日起施行,共 6 章 144 条(来源:退役军人事务系统媒体转载"新时代中国双拥"微信公众号,2025 年 6 月 27 日)。

其中第三十五条的标题,法律出版社 2025 年 7 月版《治安管理处罚法注释本》概括为「对亵渎英雄烈士,美化侵略,公共场所佩戴宣扬、美化侵略行为服饰等行为的处罚」,罚则是:

有下列行为之一的,处五日以上十日以下拘留或者一千元以上三千元以下罚款;情节较重的,处十日以上十五日以下拘留,可以并处五千元以下罚款。

第(四)项就是以"亵渎、否定英雄烈士事迹和精神"为要件的那一项。通报没有公布个案天数,但法条给出的区间是清楚的:一般情节 5 到 10 日,情节较重 10 到 15 日,可以并处 5000 元以下罚款。

第三层:刑事。 警方在通报末尾的提示原文是:「轻者因亵渎、否定英雄烈士的事迹和精神而受到行政处罚,情节严重的涉嫌侵害英雄烈士名誉、荣誉犯罪,公安机关将依法追究其刑事责任。」

对应的罪名是《刑法修正案(十一)》在刑法第二百九十九条后增加的第二百九十九条之一:

侮辱、诽谤或者以其他方式侵害英雄烈士的名誉、荣誉,损害社会公共利益,情节严重的,处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。

(条文见山东省寿光市英烈网"政策法规"栏目转载文本。)

三层的差别不是"罚多罚少",而是性质:民事是赔给对方,行政是对公共秩序的处罚,刑事是对严重损害社会公共利益的追诉。一个人往往只在"赔点钱"这一层上有直觉,而这一条线根本不在那一层。

四、真正的错位:门槛降了一次,另一次没降

这件事最值得记的一条经验其实和法条无关,而是关于时间差。

生成一段这样的视频,需要的东西已经降到:一张照片、一个可用的账号、几十分钟。这在两年前还需要建模、绑定、渲染知识。而"哪些题材不能碰"的判定,仍然是 2018 年和 2025 年写下的那些字,一格都没有降。

技术门槛的下降是即时的、人人可感的;法律门槛不动,也不通知你。于是绝大多数踩线的人踩的不是"法律模糊地带",而是从来没想过要查——因为"我自己拍自己"这个动作在直觉里没有任何风险。这也是为什么我们说,AI 创作现在的真正风险不是"会不会做",而是"有没有把题材过一遍筛子"。

顺便交代一个我们自己的做法:站内有 AI 生成视频、图片的入口(介绍页见/ai-video-gen),但生成能力和题材判断是两件事。任何工具都不会代替你判断题材,工具页面上写的也不是。

五、AI 创作者题材自查清单

这份清单只列我们能给出法条或官方通报出处的项,其余会明确标"未核到"。别把它当成"过了就合法"的保证,它是把风险提前想到的动作。

自查项 依据 怎么改
英烈事迹与精神:是否歪曲、丑化、亵渎、否定 《英雄烈士保护法》第二十二条;《治安管理处罚法》第三十五条第(四)项;刑法第 299 条之一 严肃题材不做戏谑化处理;纪念、缅怀类内容以官方史料和权威报道为底,不虚构细节
红色符号:军徽、党徽、烈士纪念设施形象、纪念碑雕像、英烈姓名肖像 同上;通报明确点出"红军八角帽是红军先烈的标志性形象符号" 不做娱乐化拼接;不把英烈姓名肖像用于商标或商业广告(第二十二条第三款直接禁止)
纪念场所与纪念时段:是否在纪念设施保护范围内、公祭重要活动期间做不当表达 《治安管理处罚法》第三十五条第(一)项针对"国家举行庆祝、纪念、缅怀、公祭等重要活动的场所及周边管控区"的行为 现场素材只做记录性表达,不加戏谑旁白、不加搞笑音效
真人素材:脸、声音、姓名是否取得授权 肖像权、个人信息保护相关法律(见我们上一篇肖像权文) 留书面授权;AI 换脸、声音克隆尤其要留,口头同意在纠纷里几乎没用

以下两类,我们这次没有核到能逐字引用的统一条文,所以只给判断标准、不给结论:

把不确定的写清楚,本身就是这份清单的目的:一份让你以为过了就安全的清单,比没有清单更危险。

六、如果你刷到了别人做的:不转发、不截图二创

这是最容易做错的一段。看到这种视频,愤怒是正常反应,但转发、截图再创作、做"合集吐槽",都可能让同一段内容在你手上再传播一次。通报里"传播"这个动作是要件之一——"一经上网便引发网民广泛关注"和"点击播放量达 2.9 万余次"就是它被计入的部分。

平台侧有更省事的做法:用平台的举报入口,把原视频留在原地被处理。我们已经下架过很多内容,举报是有用的;但"我转发出来批评它"这件事,收益归流量,风险归你。

七、常见问题

Q:我用自己照片做的视频,没人被侵犯肖像,为什么还能被处罚?

因为处罚依据不是肖像权,而是公共秩序和公共记忆。《英雄烈士保护法》第二十二条用的是"任何组织和个人不得",权利人同意这件事在这条线上没有位置。你处分的是自己的肖像,触碰的是不专属任何人的那部分。

Q:行政拘留一般是几天?

法条给的区间:《治安管理处罚法》第三十五条规定,处五日以上十日以下拘留或者一千元以上三千元以下罚款;情节较重的,处十日以上十五日以下拘留,可以并处五千元以下罚款。具体到个案是多少天,以公安机关决定为准——本案通报没有公布天数,任何写具体天数的文章都是自己加的。

Q:AI 生成内容"标明是 AI 做的"能不能免掉这个问题?

不能。标识义务解决的是"观众知不知道这是 AI 生成的",本题解决的是"这个题材能不能碰"。两件事互相不豁免。关于标识那一条要求,可以看《AI 内容必须"亮明身份"了:三个位置,找到 AI 的身份标识》。

Q:做历史、军事、纪念题材,是不是就不能用 AI?

不是不能用,是素材和表述要可核。AI 帮英烈复原面孔那件事就是正面例子,我们在《76 年前的今天,他们正年轻;今天,AI 帮他们"找回"了面孔》和《95 年前的今天,警报长鸣;今天,AI 帮英雄"回家"了》里写的都是这类。差别在于:前者让事实更清楚,后者让符号被消解。

Q:这条红线和"AI 短剧要备案、要审核"是一回事吗?

不是同一套规则,但同属"内容题材"这一层。短剧、微短剧那条线是广电的管理要求,可以看《广电总局给 AI 短剧立规矩:AI 能生成画面,不能生成生活》。我们这几篇加起来大致是这样一张表:平台规则管你能不能上线,监管规章管你怎么上线,法律管你有没有越界。

Q:主动删除了、道歉了,还会被处罚吗?

通报里这个案件的处理顺序是:网警巡查发现线索 → 制作者主动到案认罚 → 10 月 30 日行政拘留 → 视频下架处置。也就是说,"到案认罚"发生在家处罚决定之前,处罚仍然作出。主动处理是明显有利的情节,但不是免责条款。这条我们只能说到这儿——个案从宽到什么程度由公安机关认定,不是文章能替你判断的。

Q:普通人怎么快速自查一段 AI 视频能不能发?

问三个问题:有没有把某个公共记忆对象(英烈、纪念符号、重大历史事件)拿来当笑料?有没有冒充某种身份?有没有用别人的脸或声音且没有书面授权?三个都是"否",才轮到考虑平台规则和标识要求。这三个问题不需要法律知识,需要的是发之前停下来想二十秒。

系列与延伸阅读

这是"AI 创作的法律边界"这个题目的第二篇:

  1. 第一条线:你的脸(肖像权,民事)
  2. 第二条线:公共记忆(治安与刑事,就是本篇)
  3. 平台层面的上线规则(广电对 AI 短剧的要求)
  4. 标识层面:AI 内容怎么"亮明身份"

正向的做法我们也写过:用 AI 复原志愿军烈士面孔、AI 帮烈士"回家"。同一项技术,这两个方向都能走。选哪边,决定了你是在做内容还是在惹麻烦。

工具方面,如果你想把长文先整理成清晰的表述再决定发不发,AI 百宝箱里的摘要与写作类工具是现成的;题材判断不在任何工具的能力范围内,这一点我们写在明处。

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